Una delle forme preferite dagli imprenditori per la costituzione di una società in Germania è la società a responsabilità limitata – la GmbH (v. Costituzione di società in Germania – la GmbH). Il vantaggio principale di tale forma sociale è sicuramente dato dalla limitazione della responsabilità dei soci al capitale sociale. Tale tipo di protezione però non si estende all´operato dell´amministratore che in caso di violazione degli obblighi che gli fanno capo risponde dei danni provocati con il proprio patrimonio personale.

Il soggetto italiano che assume la carica di amministratore di una GmbH deve quindi essere a conoscenza delle previsioni della legislazione tedesca in materia di responsabilità degli amministratori non necessariamente coincidenti con quanto previsto dalla legge italiana. I casi più frequenti nei quali è individuabile una responsabilità dell´organo amministrativo sono: mancanza di diligenza richiesta all´amministratore per l´espletamento del suo incarico, decisioni errate e  ritardo nella presentazione dell´istanza di fallimento (Insolvenzverschleppung – v. “Insolvenzverschleppung des faktischen Geschäftsführers“).

La legge tedesca sulle società a responsabilità limitata (GmbHG) prevede una clausola generale che sancisce il dovere dell´amministratore di comportarsi nella gestione della società con la diligenza del bravo uomo d´affari. Laddove sia configurabile una violazione del dovere di corretta gestione della società, l´amministratore risponde dei danni nei confronti della società con il suo patrimonio personale. L’amministratore è tenuto, in tutte le vicende societarie, a tutelare gli interessi patrimoniali della società ed a perseguire esclusivamente l’interesse della GmbH anche qualora gli interessi della società dovessero contrastare con i suoi interessi personali. Oltre che dalle previsioni legali, la responsabilità per la cattiva gestione societaria può scaturire da violazioni degli obblighi previsti dalle norme statutarie o dal contratto tra la società e l´amministratore. L’amministratore deve agire valutando attentamente i rischi delle operazioni che pone in essere. La giurisprudenza ha ritenuto che si fosse in presenza di responsabilità dell´amministratore in alcuni casi in cui questi avesse agito in base a valutazioni imprenditoriali errate come ad es: in caso di errato calcolo dei prezzi di offerta o nel caso di avvenuta prescrizione di crediti societari. Nei casi in cui non possegga le necessarie competenze richieste, l´amministratore è tenuto ad assumere le opportune informazioni, facendo ricorso a collaboratori interni ed eventualmente a consulenti esterni.

Altri casi di responsabilità dell´amministratore possono scaturire dalla violazione delle norme relative all´obbligo di mantenimento del capitale sociale, delle previsioni in materia di previdenza sociale, nonché laddove l´amministratore agisca al di fuori dei propri poteri o possa configurarsi un improprio arricchimento personale. Particolarmente delicata è la posizione dell´amministratore laddove la società si trovi in stato di crisi. In tali casi si innalza il livello di diligenza richiesto all´amministratore dalla legge. Laddove la società si trovi in stato di imminente insolvenza o di eccessivo indebitamento (Überschuldung), l’amministratore è obbligato a presentare entro tre settimane l´istanza di apertura della procedura d´insolvenza. La violazione di tale obbligo ha inoltre rilevanza penale. Il reato può essere punito con pena fino alla reclusione.

Dal punto di vista civilistico nei casi di ritardo nella presentazione dell´istanza di fallimento (Insolvenzverschleppung), l´amministratore è obbligato alla restituzione di tutti i pagamenti effettuati a seguito del verificarsi dello stato di insolvenza o del sovraindebitamento della società. Al fine di limitare la propria responsabilità, l´amministratore può prevedere delle disposizioni ah hoc nell´ambito del contratto tra amministratore e società. Inoltre nei casi in cui l´amministratore debba assumere delle decisioni particolarmente difficili, è opportuna la convocazione di un´assemblea dei soci al fine di essere liberato dalla propria responsabilità. Assolutamente consigliabile è poi la stipula di un´assicurazione a copertura dei danni per la durata del suo incarico.

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