Lo stato di crisi di una controllata tedesca può avere conseguenze rilevanti anche per la società madre italiana. In particolare, i finanziamenti infragruppo e le somme anticipate per il pagamento dei debiti della controllata possono esporre la capogruppo al rischio di un’azione revocatoria, con l’obbligo di restituire importi già recuperati. Una recente sentenza della Corte federale di giustizia tedesca chiarisce quando questo rischio si concretizza.

Nei gruppi societari è frequente che la società madre intervenga a sostegno di una controllata in difficoltà finanziaria, anticipando liquidità, pagando direttamente i fornitori o assumendo temporaneamente altre obbligazioni. Si tratta di operazioni spesso necessarie per garantire la continuità aziendale, che vengono normalmente regolate attraverso successivi rimborsi o compensazioni infragruppo. Se però la controllata entra in insolvenza, anche pagamenti apparentemente ordinari possono assumere una rilevanza del tutto diversa. Il diritto tedesco prevede infatti una disciplina particolarmente rigorosa per i finanziamenti soci, che si estende anche alle operazioni economicamente equivalenti. Ne possono derivare non soltanto la postergazione dei crediti ancora insoluti, ma anche la revocatoria concorsuale dei rimborsi già effettuati.

Con la sentenza del 10 luglio 2025 (IX ZR 189/24), la Corte tedesca (BGH) ha precisato i criteri per distinguere le operazioni aventi natura finanziaria dagli ordinari rapporti commerciali tra società e soci. Una distinzione di particolare importanza per le imprese italiane che operano in Germania attraverso proprie controllate.

Il caso esaminato dal BGH

La vicenda riguardava una società di capitali nei confronti della quale era stata aperta una procedura di insolvenza. Nell’anno precedente alla domanda di apertura, la società aveva effettuato diversi pagamenti a favore di un proprio socio, che in passato aveva ricoperto anche la carica di amministratore. Alcuni versamenti riguardavano retribuzioni arretrate, mentre altri erano stati effettuati, secondo quanto sostenuto dal beneficiario, a rimborso di spese precedentemente sostenute nell’interesse della società. Il curatore aveva chiesto la restituzione delle somme, ritenendo che i pagamenti fossero riconducibili a crediti economicamente assimilabili a finanziamenti soci e, come tali, soggetti alla revocatoria prevista dal § 135 della legge tedesca sull’insolvenza (Insolvenzordnung – InsO).

Il BGH ha accolto soltanto in parte questa impostazione. Ha confermato la revocabilità delle retribuzioni arretrate, corrisposte con un ritardo superiore a tre mesi, mentre ha rinviato alla Corte d’appello l’esame degli ulteriori rimborsi, ritenendo necessario chiarire la natura delle spese anticipate dal socio.La questione non era meramente formale. Occorreva stabilire se il socio avesse pagato debiti della società verso terzi, acquisendo un conseguente diritto di regresso, oppure se le somme riguardassero spese sostenute nell’ambito di un ordinario rapporto contrattuale con la società. Da questa distinzione dipendeva l’applicabilità della disciplina sui finanziamenti soci e, di conseguenza, la possibilità per il curatore di ottenere la restituzione dei pagamenti.

Quando il pagamento dei debiti sociali equivale a un finanziamento

Il diritto tedesco riserva ai finanziamenti dei soci un trattamento particolare in caso di insolvenza. Il § 39, comma 1, n. 5, InsO prevede, salve le eccezioni di legge, la postergazione dei relativi crediti rispetto a quelli dei creditori ordinari. La stessa disciplina si applica alle operazioni economicamente equiparabili a un finanziamento. La ragione è che il socio, scegliendo di sostenere l’attività della propria società attraverso capitale di debito anziché mediante conferimenti, non deve necessariamente poter recuperare le somme impiegate alle stesse condizioni dei creditori estranei alla compagine sociale. Non è quindi decisiva la denominazione attribuita all’operazione, ma la sua effettiva funzione economica. In questa prospettiva, il BGH chiarisce che anche il pagamento di un debito sociale da parte del socio può costituire una forma di finanziamento. Se la società madre paga direttamente un fornitore della controllata, confidando di ottenere successivamente il rimborso, l’effetto economico non è diverso da quello che si sarebbe prodotto concedendo alla controllata un prestito destinato al pagamento del medesimo creditore. In entrambi i casi, la società beneficia di risorse finanziarie provenienti dal socio, che le consentono di adempiere alle proprie obbligazioni senza utilizzare la liquidità disponibile. Per questa ragione, secondo la Corte, il credito di regresso che nasce dal pagamento del debito sociale è assimilabile a un finanziamento soci senza che sia necessario dimostrare un’ulteriore dilazione del rimborso. La funzione finanziaria è già insita nell’operazione. Il principio può avere conseguenze significative per una società italiana che intervenga direttamente a favore dei creditori della propria GmbH. Anche quando l’anticipazione sia destinata a essere rimborsata in tempi brevi e non sia stato stipulato alcun contratto di mutuo, il relativo credito può essere assoggettato alla disciplina prevista per i finanziamenti soci.

La diversa posizione dei crediti commerciali infragruppo

Non ogni credito vantato dal socio nei confronti della società ha, tuttavia, natura finanziaria. È proprio su questo punto che la sentenza introduce una distinzione importante, evitando un’applicazione indiscriminata della disciplina concorsuale a qualsiasi rapporto economico tra società e soci. Si pensi a una società italiana che fornisca prodotti alla propria controllata tedesca oppure le presti servizi amministrativi, tecnici o commerciali. I crediti che ne derivano appartengono, in linea di principio, a un normale rapporto di scambio e non possono essere equiparati a finanziamenti per il solo fatto che il fornitore sia anche socio della società debitrice. La situazione può cambiare quando il pagamento venga differito in modo tale da attribuire al credito una vera e propria funzione finanziaria. Secondo la giurisprudenza tedesca, tale effetto può derivare sia da una dilazione espressamente concordata, sia dal comportamento del socio che lasci il credito insoddisfatto, consentendo alla società di continuare a utilizzare le risorse corrispondenti. La valutazione richiede però un esame delle circostanze concrete. Un normale termine commerciale, così come un ritardo contenuto nel pagamento, non è di per sé sufficiente a trasformare il credito in un finanziamento soci. Il BGH ribadisce che il mantenimento di un credito insoluto per oltre tre mesi costituisce, di regola, un indice significativo della sua funzione finanziaria. Si tratta comunque di un criterio orientativo e non di una soglia automatica. Anche dilazioni inferiori possono assumere rilievo, qualora ulteriori elementi dimostrino che il socio abbia sostanzialmente assunto una decisione di finanziamento a favore della società. La distinzione vale anche per i rimborsi spese. Se il socio ha sostenuto determinate spese nell’esecuzione di un rapporto contrattuale con la società, il relativo diritto al rimborso non è automaticamente equiparabile a un prestito. Occorre verificare se il credito sia stato successivamente differito o lasciato insoluto con una funzione finanziaria. Diverso rimane invece il caso in cui il socio abbia direttamente estinto un debito della società verso un terzo. In questa ipotesi, come chiarito dal BGH, non occorre un’ulteriore dilazione per riconoscere la natura finanziaria dell’operazione. La differenza è particolarmente rilevante nella gestione dei rapporti infragruppo, dove anticipazioni, forniture, prestazioni di servizi e finanziamenti possono intrecciarsi nell’ambito di una gestione unitaria della tesoreria.

La revocatoria dei rimborsi e le conseguenze dell’insolvenza

La qualificazione di un credito come finanziamento soci, o come operazione economicamente equivalente, non incide soltanto sulla sua collocazione tra i crediti postergati. Può infatti determinare anche la revocabilità dei pagamenti già effettuati dalla società. Ai sensi del § 135, comma 1, n. 2, InsO, i rimborsi di finanziamenti soci e di crediti assimilati sono soggetti a revocatoria concorsuale quando siano stati effettuati nell’anno precedente alla presentazione della domanda di apertura della procedura di insolvenza oppure successivamente alla stessa. Si tratta di una disciplina particolarmente incisiva, poiché la revocatoria non presuppone, in linea generale, che il socio fosse a conoscenza dello stato di insolvenza della società al momento del pagamento. Neppure è sufficiente dimostrare che le somme ricevute corrispondessero a un credito effettivamente esistente e che il rimborso fosse stato regolarmente contabilizzato. Se il pagamento rientra nell’ambito applicativo della disposizione e ricorrono gli ulteriori presupposti di legge, il curatore può chiederne la restituzione alla massa concorsuale ai sensi del § 143 InsO. Per la società madre il rischio è quindi duplice. Se le anticipazioni non sono ancora state rimborsate, il relativo credito può essere postergato, con prospettive di recupero spesso limitate. Se invece il rimborso è già avvenuto nel periodo rilevante, le somme incassate possono essere oggetto di revocatoria. È proprio questa seconda eventualità a risultare spesso meno prevedibile nella prassi. Il pagamento ricevuto dalla controllata può aver chiuso da tempo il rapporto contabile infragruppo, senza che ciò impedisca al curatore di contestarlo successivamente.

Le implicazioni per i gruppi italiani presenti in Germania

La decisione assume un rilievo concreto per le imprese italiane che operano attraverso una società di capitali tedesca, soprattutto quando quest’ultima attraversa una fase di difficoltà finanziaria. In simili circostanze, la società madre può essere indotta a intervenire per evitare l’interruzione delle forniture, garantire la continuità produttiva o consentire alla controllata di adempiere a obbligazioni particolarmente urgenti. Il sostegno può avvenire mediante finanziamenti diretti, pagamenti ai creditori oppure attraverso una gestione più flessibile delle scadenze commerciali. Dal punto di vista economico, queste operazioni rispondono spesso alla medesima esigenza di assicurare liquidità alla società tedesca. Sul piano giuridico, tuttavia, la loro qualificazione può essere molto diversa. Il pagamento diretto di un debito della controllata, seguito dal relativo rimborso, presenta un rischio di revocatoria differente rispetto a quello derivante da una normale fornitura di beni regolata secondo condizioni commerciali ordinarie. Per quest’ultima occorre valutare se le modalità di pagamento abbiano concretamente trasformato il credito in una forma di finanziamento. La circostanza che la società madre abbia sede in Italia non esclude l’applicazione delle disposizioni tedesche. Quando la procedura principale di insolvenza della controllata è aperta in Germania, il diritto tedesco disciplina, in linea generale, anche il trattamento concorsuale dei crediti e le azioni revocatorie, nel quadro delle norme europee applicabili. Diventa quindi importante valutare con attenzione la struttura dei rapporti finanziari infragruppo, soprattutto quando vengono utilizzati conti intercompany, compensazioni periodiche o sistemi di tesoreria centralizzata. In tali situazioni, la ricostruzione delle singole operazioni e della loro effettiva funzione economica può risultare determinante. Anche la documentazione contrattuale e contabile assume un ruolo rilevante, pur non essendo sufficiente, da sola, a escludere l’applicazione delle norme sui finanziamenti soci. Ciò che conta è il contenuto sostanziale dell’operazione e il modo in cui il rapporto è stato concretamente gestito. La sentenza del BGH del 10 luglio 2025 conferma così un principio di particolare importanza per i gruppi internazionali. Il sostegno finanziario a una controllata non assume necessariamente la forma di un prestito e può derivare anche da operazioni apparentemente ordinarie, come il pagamento di un fornitore o il differimento di un credito commerciale.

Per le società italiane con controllate in Germania, la distinzione tra queste diverse fattispecie merita attenzione già nella fase di gestione dei rapporti infragruppo, senza attendere l’insorgere di una crisi. In caso di successiva insolvenza, infatti, proprio la natura delle operazioni effettuate può determinare non soltanto il grado di soddisfazione dei crediti ancora pendenti, ma anche la possibilità di conservare le somme già recuperate.